Gesellschafterdarlehen: Nachrang, Anfechtung und der Rangrücktritt

Wenn der Gesellschafter seiner GmbH Geld leiht, ist das schnell erledigt und oft die einzige Finanzierung, die kurzfristig zu bekommen ist. Rechtlich entsteht dabei eine Forderung mit besonderem Status – und mit Rückzahlungsfristen, die Jahre zurückreichen.

Der gesetzliche Nachrang

§ 39 Abs. 1 Nr. 5 InsO ordnet Forderungen auf Rückgewähr eines Gesellschafterdarlehens – und Forderungen aus wirtschaftlich entsprechenden Rechtshandlungen – im Rang nach allen übrigen Insolvenzforderungen ein, hinter laufenden Zinsen, Verfahrenskosten der Gläubiger, Geldstrafen und unentgeltlichen Leistungen. In der Praxis bedeutet das: vollständiger Ausfall.

Zwei Ausnahmen nennt das Gesetz selbst:

• Kleinbeteiligung. Nach § 39 Abs. 5 InsO gilt der Nachrang nicht für den nicht geschäftsführenden Gesellschafter, der mit 10 Prozent oder weniger am Haftkapital beteiligt ist. Beide Merkmale müssen vorliegen.
• Sanierungsprivileg. Erwirbt ein Gläubiger bei drohender oder eingetretener Zahlungsunfähigkeit oder bei Überschuldung Anteile zum Zweck der Sanierung, führt das bis zur nachhaltigen Sanierung nicht zum Nachrang seiner Darlehensforderungen (§ 39 Abs. 4 Satz 2 InsO).

Außerdem gilt der Nachrang nicht, wenn eine staatliche Förderbank oder eines ihrer Tochterunternehmen einem Unternehmen, an dem sie beteiligt ist, ein Darlehen gewährt.

Die Rückzahlung kann Jahre später angefochten werden

Hier liegt das eigentliche Risiko. § 135 Abs. 1 InsO erklärt für anfechtbar:

Rechtshandlung	Anfechtbar, wenn vorgenommen
Sicherung der Darlehensforderung	in den letzten zehn Jahren vor dem Eröffnungsantrag oder danach
Befriedigung, also Rückzahlung	im letzten Jahr vor dem Eröffnungsantrag oder danach

Es kommt dabei nicht darauf an, ob der Gesellschafter von einer Krise wusste. Die Fristen laufen objektiv.

Rechenbeispiel

Ein Gesellschafter hat seiner GmbH 150.000,00 Euro geliehen. Zehn Monate vor dem Insolvenzantrag lässt er sich 60.000,00 Euro zurückzahlen:

Position	Betrag
Darlehenssumme	150.000,00 Euro
Rückzahlung zehn Monate vor dem Antrag	60.000,00 Euro
Davon anfechtbar und an die Masse zurückzugewähren	60.000,00 Euro
Verbleibende, nachrangige Forderung	90.000,00 Euro
Realistische Quote darauf	0,00 Euro
= wirtschaftlicher Verlust	150.000,00 Euro

Hätte die Rückzahlung 14 Monate vor dem Antrag stattgefunden, wäre sie nicht mehr anfechtbar gewesen – eine zur Sicherung bestellte Grundschuld dagegen noch zehn Jahre lang. Die Jahresfrist ist also der einzige Zeitpuffer, und er ist kurz.

Zwei Konstellationen, die oft übersehen werden

• Die Bank wird bezahlt, der Gesellschafter haftet. Nach § 135 Abs. 2 InsO ist auch eine Zahlung der Gesellschaft an einen Dritten anfechtbar, wenn ein Gesellschafter für dessen Forderung eine Sicherheit bestellt hatte oder als Bürge haftete – innerhalb derselben Jahresfrist. Wer für den Firmenkredit gebürgt hat und sieht, dass die GmbH ihn im letzten Jahr ablöst, muss mit einer Anfechtung rechnen.
• Vermietete Immobilie oder Maschine. Hat der Gesellschafter der Gesellschaft einen Gegenstand zum Gebrauch überlassen, kann er den Aussonderungsanspruch nach § 135 Abs. 3 InsO bis zu ein Jahr ab Verfahrenseröffnung nicht geltend machen, wenn der Gegenstand für die Fortführung von erheblicher Bedeutung ist. Es gibt dafür einen Ausgleich – berechnet nach dem Durchschnitt der im letzten Jahr geleisteten Vergütung. Wer die Betriebshalle privat hält und an die eigene GmbH vermietet, sollte das wissen.

Der Rangrücktritt: Nachteil zum Vorteil wenden

Was in der Insolvenz ein Nachteil ist, hilft vorher: Nach § 19 Abs. 2 Satz 2 InsO sind Forderungen auf Rückgewähr von Gesellschafterdarlehen, für die nach § 39 Abs. 2 InsO ein Rangrücktritt hinter die in § 39 Abs. 1 Nr. 1 bis 5 bezeichneten Forderungen vereinbart wurde, bei der Überschuldungsprüfung nicht zu berücksichtigen.

Ein sauber formulierter qualifizierter Rangrücktritt kann eine rechnerische Überschuldung also beseitigen – und damit die Insolvenzantragspflicht entfallen lassen. Das ist einer der wenigen Hebel, die ein Gesellschafter mit einem Blatt Papier bewegen kann. Lassen Sie die Formulierung aber fachlich prüfen: Ein einfacher Rangrücktritt genügt dafür nicht.

Was der Vertrag enthalten sollte

1. Schriftform und Gesellschafterbeschluss. Bei der Ein-Personen-GmbH ist der Beschluss nach § 48 Abs. 3 GmbHG zu protokollieren.
2. Angemessene Verzinsung. Ein zinsloses oder überteuertes Darlehen lädt das Finanzamt ein – unangemessen hohe Zinsen können als verdeckte Gewinnausschüttung behandelt werden. Orientieren Sie sich an dem, was eine Bank verlangen würde.
3. Laufzeit und Rückzahlungsmodus ausdrücklich regeln, nicht „nach Absprache“.
4. Rangrücktritt aufnehmen, wenn das Darlehen die Eigenkapitalbasis stärken soll.
5. Verwendungszweck dokumentieren – das hilft bei der steuerlichen Anerkennung und im Gespräch mit der Bank.

Den angemessenen Zinssatz prüfen Sie am besten gegen das, was eine Bank für denselben Betrag und dieselbe Laufzeit verlangen würde – unser Zinsrechner liefert dafür die Vergleichszahl, die Sie im Zweifel gegenüber dem Finanzamt belegen können.

Wird das Darlehen bilanziell wie Eigenkapital behandelt, ergeben sich dieselben Effekte wie bei anderen Nachrangformen – nachzulesen unter Mezzanine-Kapital. Für die Bank zählt die Darstellung im Businessplan; wie stark der Effekt auf die Eigenkapitalquote ist, zeigt Unternehmensbewertung.

Wer stattdessen frisches Kapital von außen sucht, findet die Alternativen unter Crowdinvesting und – wenn Sicherheiten vorhanden sind – unter Investitionskredit. Vor jeder Einlage lohnt ein nüchterner Blick auf die Liquiditätsplanung: Ein Gesellschafterdarlehen in eine ungelöste Ertragskrise ist meist verlorenes Geld.